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律师办理国有土地上房屋征收业务操作指引(三)

浏览次数: 日期:2022年4月15日 12:03

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第五十七条  律师应当提示委托人,征收人在行政复议中,依据申请复议的行政行为的不同,应当提交下列相关资料作为证据,承担举证责任:

(一)针对征收决定的行政复议,应当提交的资料包括:

1、征收决定基于公共利益及对此进行论证的相关文件;

2、征收决定所指内容列入《征收补偿条例》第九条所指的各项规划、国民经济和社会发展年度计划的相关文件;

3、征收部门对被征收人是否同意征收进行民意调查的相关文件;

4、征收部门就征收补偿方案征求意见、公布征收补偿方案的相关文件;

5、征收部门就征收决定事项进行社会稳定风险评估的相关文件;

6、政府常务会议就房屋征收决定进行讨论、做出决定的相关文件(仅适用于征收决定涉及被征收人数量较多的情况);

7、征收补偿资金足额到位的相关文件;

8、征收决定进行公告的相关文件;

9、其他依据具体案件情况需要提交的相关文件。

(二)针对征收补偿决定提起的行政复议,应当提交的资料包括:

1、征收补偿决定申请书;

2、征收决定;

3、征收补偿方案;

4、被征收人自然情况的相关文件;

5、被征收房屋权属情况的相关文件;

6、被征收房屋价格评估机构选定的相关文件;

7、初步评估报告在征收范围内公示的相关文件;

8、选定的房地产价格评估机构及注册估价师的资质证明文件;

9、评估机构现场勘查的相关文件;

10、正式评估结果在征收范围内公示的相关文件;

11、注册估价师就评估结果进行解释、说明的相关文件;

12、向被征收人送达分户评估报告的相关文件;

13、征收部门与被征收人就征收补偿事项进行协商的相关文件;

14、上一级征收部门就征收补偿事项进行调解的相关文件;

15、被征收人选择征收补偿方式的相关文件;

16、被征收人按照征收补偿方案确定的补偿标准应当获得的补偿的相关文件;

17、征收部门为被征收人准备了货币补偿的资金或产权调换房屋的相关文件;

18、向被征收人送达房屋征收补偿决定的相关文件;

19、在征收范围内公告房屋征收补偿决定的相关文件。

第二节  律师办理房屋征收中的行政诉讼业务

第五十八条  律师应当提示委托人,房屋征收中,被征收人可就下列事项向法院提起行政诉讼:

(一)不服征收人作出的房屋征收决定;

(二)不服征收人作出的房屋征收补偿决定;

(三)认为征收人不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除房屋征收补偿协议。

第五十九条  律师办理房屋征收中的行政诉讼业务时,应着重审查征收人做出的房屋征收决定和房屋征收补偿决定的事实和法律依据是否符合相关规定、征收部门在履行征收补偿协议中是否存在违约的行为。

第六十条 律师应当提示委托人,针对房屋征收中的行政诉讼,需注意以下事项:

(一)针对县级以上地方人民政府作出的行政行为提起行政诉讼,中级人民法院为一审法院;

县级以上地方人民政府已经作出国有土地上房屋征收与补偿决定,公民、法人或者其他组织不服具体实施房屋征收与补偿工作中的强制拆除房屋等行为提起诉讼的,以作出强制拆除决定的行政机关为被告;没有强制拆除决定书的,以县级以上地方人民政府确定的房屋征收部门为被告;(《最高人民法院365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:正确确定县级以上地方人民政府行政诉讼被告资格若干问题的规定》法释〔20215号)

(二)被征收人及被征收房屋的承租人、继承人等能够证明其与征收人做出的房屋征收决定、房屋征收补偿决定、征收补偿安置协议有利害关系的人有权提起行政诉讼;

(三)被征收人或其他利害关系人应自知道或应当知道房屋征收决定、房屋征收补偿决定之日起六个月内提起行政诉讼;

被征收人或其他利害关系人针对征收人不依法履行、未按照约定履行协议提起行政诉讼的,诉讼时效参照民事法律规范确定;

被征收人或其他利害关系人针对征收部门单方变更、解除行政协议等行政行为提起诉讼的,起诉期限依照行政诉讼法及其司法解释确定;

被征收人或其他利害关系人因不可抗力或者其他不属于自身原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内;因除前述原因以外的其他特殊情况耽误起诉期限的,在障碍消除后十日内,可以申请延长期限,是否准许由人民法院决定。

(四)复议机关维持征收决定和征收补偿决定的,被征收人或其他利害关系人提起行政诉讼,被告应为征收人及作为复议机关的上一级人民政府;

复议机关改变征收决定和征收补偿决定的,被征收人或其他利害关系人提起行政诉讼,被告应为作为复议机关的上一级人民政府。

(五)被征收人或其他利害关系人提起行政诉讼时,应当提交下列资料:

1、行政起诉状,应当包括下列内容:

1)原告的名称、地址、法定代表人及代理人的姓名、年龄、职业、住所;

2)被告的名称、地址等基本情况;

3)起诉的诉讼请求、事实和理由;

4)原告签名或盖章、申请日期。

2、法定代表人身份证明(原告为法人或其他组织时适用);

3、被征收房屋权属证明文件;

4、认为征收人做出的征收决定或征收补偿决定违法的相关证据;或认为征收人在履行征收补偿安置协议过程中存在违约行为的相关证据;

5、其他与被诉行政行为有关的资料。

(六)作为被告的征收人应当在收到起诉状副本之日起十五日内向法院提交作出被诉行政行为的证据和所依据的规范性文件,提交答辩状。

(七)法院在审理征收补偿、赔偿行政案件时,可以协调、调解。

(八)在法院对行政诉讼案件宣告判决或者裁定前,作为原告的被征收人或其他利害关系人可以申请撤诉,或者作为被告的征收人(征收部门)改变其所作的行政行为,原告同意并申请撤诉的,由法院裁定是否准许撤诉。

(九)法院在审理复议机关和作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件时,作出原行政行为的行政机关对原行政行为的事实和法律依据负有举证责任,复议机关对复议程序的合法性承担举证责任。

(十)在涉及征收的行政诉讼诉讼中,原被告任何一方申请一并解决物权权属确定、承租人装修、添附、经营损失补偿权益等相关民事争议的,法院经审查认为符合行政诉讼法及相关法律规定的,可以一并审理;一并审理的请求应当在第一审开庭审理前提出,有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。

(十一)作为原告的被征收人及其他利害关系人认为征收人作出征收决定、征收补偿决定、单方变更或解除征收补偿安置协议时所依据的的规范性文件不合法的,可在提起诉讼时一并请求法院对该规范性文件进行审查。

(九)征收人(征收部门)的负责人应当出庭应诉。

第六十一条  律师应当提示委托人,作为被告的征收人在行政诉讼中,依据被诉的行政行为(征收决定、征收补偿决定、征收补偿协议、强制拆除)的不同,应当提交下列相关资料作为证据,承担举证责任:

(一)针对征收决定的行政诉讼,应当提交的证据包括:

1、征收决定基于公共利益及对此进行论证的相关文件;

2、征收决定所指内容列入《征收补偿条例》第九条所指的各项规划、国民经济和社会发展年度计划的相关文件;

3、征收部门对被征收人是否同意征收进行民意调查的相关文件;

4、征收部门就征收补偿方案征求意见、公布征收补偿方案的相关文件;

5、征收部门就征收决定事项进行社会稳定风险评估的相关文件;

6、政府常务会议就房屋征收决定进行讨论、做出决定的相关文件(仅适用于征收决定涉及被征收人数量较多的情况);

7、征收补偿资金足额到位的相关文件;

8、征收决定进行公告的相关文件;

9、其他依据具体案件情况需要提交的相关文件。

(二)针对征收补偿决定的行政诉讼,应当提交的证据包括:

1、征收补偿决定申请书;

2、征收决定;

3、征收补偿方案;

4、被征收人自然情况的相关文件;

5、被征收房屋权属情况的相关文件;

6、被征收房屋价格评估机构选定的相关文件;

7、初步评估报告在征收范围内公示的相关文件;

8、选定的房地产价格评估机构及注册估价师的资质证明文件;

9、评估机构现场勘查的相关文件;

10、正式评估结果在征收范围内公示的相关文件;

11、注册估价师就评估结果进行解释、说明的相关文件;

12、向被征收人送达分户评估报告的相关文件;

13、征收部门与被征收人就征收补偿事项进行协商的相关文件;

14、上一级征收部门就征收补偿事项进行调解的相关文件;

15、被征收人选择征收补偿方式的相关文件;

16、被征收人按照征收补偿方案确定的补偿标准应当获得的补偿的相关文件;

17、征收部门为被征收人准备了货币补偿的资金或产权调换房屋的相关文件;

18、向被征收人送达房屋征收补偿决定的相关文件;

19、在征收范围内公告房屋征收补偿决定的相关文件。

(三)针对征收补偿协议的行政诉讼,按以下规定承担举证责任:

被告对于自己具有法定职权、履行法定程序、履行相应法定职责以及订立、履行、变更、解除行政协议等行为的合法性承担举证责任。

原告主张撤销、解除行政协议的,对撤销、解除行政协议的事由承担举证责任。

对行政协议是否履行发生争议的,由负有履行义务的当事人承担举证责任。(《最高人民法院365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:审理行政协议案件若干问题的规定》第十条)

(四)针对主张征收人(征收部门)单方变更、解除征收补偿安置协议违法的行政诉讼,征收人提交证据可能涉及:

1、原征收补偿协议签订存在违反法律法规规定、违反征收补偿方案、违反公平原则、损害公共利益情况的;

2、原征收补偿协议签订协议依据的客观事实发生重大变化继续履行将损害公共利益;

3、签订征收补偿协议工作人员存在违法违纪。

(五)针对主张强制拆除违法(并赔偿)的行政诉讼,应当提交的证据包括:

1、决定予以强制拆除的依据;

2、社会稳定风险评估材料、应急防控预案等;

3、限期搬迁的催告及送达材料;

4、当事人陈述、申辩的记录;

5、拆除前对房屋、物品情况确认的照片、视频影像等记录;

6、拆除过程影像等形式的记录,以证明不存在暴力、胁迫、危害人身安全、毁损物品的情况;

7、对房屋内物品已搬运清空并予以妥善安置的影像等形式的记录。

第六十二条  行政诉讼为两审终审制度。除非特殊情况,法院应当在立案之日起六个月内,在审理查明的案件事实的基础上,依据相关法律法规的规定,做出一审判决,并送达给原被告等各方当事人:

(一)365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:征收决定或征收补偿决定的裁判:

1、征收人做出的征收决定或征收补偿决定证据确凿,适用法律法规正确,程序合法的,判决驳回原告诉讼请求;

2、征收人做出的征收决定或征收补偿决定有下列情形之一的,法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决征收人重新作出行政行为:

1)主要证据不足的;

2)适用法律、法规错误的;

3)违反法定程序的;

4)超越职权的;

5)滥用职权的。

3、征收决定或征收补偿决定具有下列情形之一的,法院可判决确认违法,但不撤销该行政行为:

1)征收决定或征收补偿决定依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;

2)征收决定或征收补偿决定程序轻微违法,但对作为原告的被征收人或其他利害关系人不产生实际影响的。

4、征收人作出的征收决定或征收补偿决定有下列情形之一,不需要撤销或判决履行的,法院判决确定违法:

1)征收决定或征收补偿决定违法,但不具有可撤销内容的;

2)征收人改变征收决定或征收补偿决定内容,作为原告的被征收人及其他利害关系人仍然要求确认违法的;

3)征收人不履行或拖延履行法定职责,判决履行没有意义的。

5、作为被告的征收人作出征收决定或征收补偿决定时具有下列情形之一的,作为原告的被征收人或其他利害关系人请求确认该行政行为无效的,法院判决确认无效:

1)征收人不具备法律法规规定的主体资格;

2)征收人作出行政行为没有依据;

3)征收人有其他重大且明显违法的情形。

(二)365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:征收补偿协议的裁判:

1、征收补偿协议存在签订主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形,原告申请确认行政行为无效的,法院判决确认行政协议无效。

2、原告认为征收补偿协议存在胁迫、欺诈、重大误解、显失公平等情形而请求撤销,人民法院经审理认为符合法律规定可撤销情形的,判决撤销该协议。

3、征收补偿协议无效、被撤销或者确定不发生效力后,当事人因行政协议取得的财产,人民法院应当判决予以返还;不能返还的,判决折价补偿。

因被告的原因导致行政协议被确认无效或者被撤销,可以同时判决责令被告采取补救措施;给原告造成损失的,人民法院应当判决被告予以赔偿。

4、在履行征收补偿协议过程中,可能出现严重损害国家利益、社会公共利益的情形,被告作出变更、解除协议的行政行为后,原告请求撤销该行为,人民法院经审理认为该行为合法的,判决驳回原告诉讼请求;给原告造成损失的,判决被告予以补偿。

5、被告变更、解除行政协议的行政行为存在下列情形的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以责令被告重新作出行政行为:

1)主要证据不足的;

2)适用法律、法规错误的;

3)违反法定程序的;

4)超越职权的;

5)滥用职权的;

6)明显不当的。

6、被告变更、解除行政协议的行政行为违法,人民法院可以判决被告继续履行协议、采取补救措施;给原告造成损失的,判决被告予以赔偿。

7、原告请求解除行政协议,人民法院认为符合约定或者法定解除情形且不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的,可以判决解除该协议。

8、被告未依法履行、未按照约定履行行政协议,人民法院可以依据行政诉讼法第七十八条的规定,结合原告诉讼请求,判决被告继续履行,并明确继续履行的具体内容;被告无法履行或者继续履行无实际意义的,人民法院可以判决被告采取相应的补救措施;给原告造成损失的,判决被告予以赔偿。

9、被告明确表示或者以自己的行为表明不履行行政协议,原告在履行期限届满之前向人民法院起诉请求其承担违约责任的,人民法院应予支持。

10、征收人单方变更、解除征收补偿安置协议符合法律法规的规定,具备合法性,但未依法给予补偿的,法院判决给予补偿;

11、未签订补偿协议的,法院根据案件不同具体情况可能判决作出补偿决定或依据评估判决给付补偿款。

(三)365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:强拆违法(并赔偿)的裁判:

1、拆除行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求。

2、拆除行为存在实施主体无职权依据、违反法定程序等情形的,人民法院判决确认拆除行为违法。

3、法院经审理认为被诉强拆行为违法,可能给原告造成损失,经释明,原告请求一并解决行政赔偿争议的,法院可以就赔偿事项进行调解;调解不成的,应当一并判决。人民法院也可以告知其就赔偿事项另行提起诉讼。(行政诉讼法司法解释95条)

所属类别: 专题研究

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