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沈阳市律师协会《律师代理政府采购供应商质疑、投诉业务操作指引(试行)》

浏览次数: 日期:2022年9月13日 10:59
    按照2021年度工作计划,沈阳市律师协会行政法律专业委员会组织起草《律师代理政府采购供应商质疑、投诉业务操作指引(征求意见稿)》。经多次审议修订,2022年1月6日,《律师代理政府采购供应商质疑、投诉业务操作指引(试行)》(以下简称《指引》)经沈阳市律师协会六届十次常务理事会审议通过,并公开发布。
 
 
 
《指引》起草工作由沈阳市律师协会第六届行政法律专业委员会组织,专委会领导小组牵头组成工作组,广泛听取政府有关部门、行业专家等各方面的意见、建议基础上,结合十余年来政府采购专业领域立法、提供法律服务、授课等工作实践经验,并召开小组会议、专委会会议予以讨论、审议、修订后成稿。
 
 
 
《指引》为沈阳市律师协会首次以业务操作指引为研究课题并形成成果发布。随着政府采购供应商的法律意识由“权力本位”向“权利本位”转变,以及政府采购规模日益扩大,政府采购透明度空前提高,参与政府采购的广大供应商的维权意识越来越强,政府采购领域的争议纠纷数量井喷上升,并且以质疑、投诉、举报、行政复议、行政诉讼等方式呈现。尽管供应商依法维权意识不断增强,质疑、投诉数量急遽增长,但供应商维权能力普遍不足,不了解政府采购质疑投诉的程序和实体要求,难以实现预期的维权效果,亟待律师以专业法律服务在政府采购供应商质疑投诉领域发挥重要作用。《指引》制定目的是为律师提供代理政府采购供应商提出质疑、投诉有关业务操作方面的知识和经验,供律师在具体业务中参考。
 
 
 
《指引》起草工作小组由沈阳市律师协会行政法律专业委员会副主任赵路负责,由行政法律专业委员会委员李速升、陈佳晶参与起草工作。按照本届专委会工作计划及要求,行政法其他相关领域操作指引起草工作仍在进行中,并将陆续公开发布。
 
 
 
《指引》现已于沈阳市律师协会官方网站及微信公众号开发布,欢迎广大律师积极转发,使市律师协会工作成果广泛传播、推动法治工作推进、使365bet体育娱乐场_365bet体育投注-【官方授权牌照】@:律师及当事人受益!
 
 
律师代理政府采购供应商质疑、投诉业务操作指引(试行)
 
(2022年1月6日 沈阳市律师协会六届十次常务理事会审议通过)
 
 
 
第一章 总则
 
(一)制定目的
 
本指引由沈阳市律师协会行政法律专业委员会共同起草,其目的是为律师提供代理政府采购供应商提出质疑、投诉有关业务操作方面的知识和经验,仅供律师在具体业务中参考。
 
(二)概念界定
 
1.本指引所称政府采购,是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。
 
2.采购人,是指依法进行政府采购的国家机关、事业单位、团体组织。
 
3.采购代理机构,是指受采购人委托从事政府采购代理业务的中介机构,包括集中采购机构和从事采购代理业务的社会中介机构。
 
4.供应商,是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人。
 
(三)工作原则
 
律师在办理政府采购质疑、投诉业务过程中,乃至业务完成后,应坚持以下工作原则:
 
1.以事实为依据,以法律为准绳
 
律师办理政府采购质疑、投诉业务,应坚持以事实为依据,以法律为准绳的原则,恪守律师职业道德和执业纪律,不受行政机关、其他组织和个人的非法干涉,维护当事人的合法权益和法律的正确实施。
 
2.预防纠纷、防范风险
 
鉴于政府采购业务标的额较大,法律风险较高,律师在办理过程中,要充满对纠纷的预防意识以及对风险的防范意识,尽最大努力预见可能发生的问题,将其连同律师的意见、应对措施一并提交委托人注意、考虑和选择。
 
3.保守商业秘密
 
由于政府采购业务往往涉及到各供应商的商业报价、核心业务、技术产品等内容,律师在办理过程中或者完成之后,均应根据当事人的要求或者自觉为委托人保守其中涉及的商业秘密,以委托人利益为重。
 
 
 
第二章 政府采购
 
(一)政府采购法律体系
 
1.法律
 
《中华人民共和国政府采购法》
 
2.行政法规
 
《中华人民共和国政府采购法实施条例》
 
3.地方性法规(略)
 
4.部门规章
 
(1)《政府采购非招标采购方式管理办法》(财政部令第74号)
 
(2)《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第87号)
 
(3)《政府采购质疑和投诉办法》(财政部令第94号)
 
(4)《政府采购信息发布管理办法》(财政部令第101号)
 
(5)《政府购买服务管理办法》(财政部令第102号)
 
5.地方政府规章(略)
 
6.规范性文件(略)
 
(二)政府采购定义
 
政府采购,是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。
 
1.财政性资金
 
财政性资金是指纳入预算管理的资金。
 
以财政性资金作为还款来源的借贷资金,视同财政性资金。
 
国家机关、事业单位和团体组织的采购项目既使用财政性资金又使用非财政性资金的,使用财政性资金采购的部分,适用《中华人民共和国政府采购法》及《中华人民共和国政府采购法实施条例》;财政性资金与非财政性资金无法分割采购的,统一适用《中华人民共和国政府采购法》及《中华人民共和国政府采购法实施条例》。
 
2.集中采购目录
 
政府采购实行集中采购和分散采购相结合。
 
集中采购,是指采购人将列入集中采购目录的项目委托集中采购机构代理采购或者进行部门集中采购的行为;分散采购,是指采购人将采购限额标准以上的未列入集中采购目录的项目自行采购或者委托采购代理机构代理采购的行为。
 
集中采购的范围由省级以上人民政府公布的集中采购目录确定。属于中央预算的政府采购项目,其集中采购目录由国务院确定并公布;属于地方预算的政府采购项目,其集中采购目录由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的机构确定并公布。纳入集中采购目录的政府采购项目,应当实行集中采购。
 
3.采购限额标准
 
政府采购限额标准,属于中央预算的政府采购项目,由国务院确定并公布;属于地方预算的政府采购项目,由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的机构确定并公布。
 
4.货物、工程和服务
 
货物,是指各种形态和种类的物品,包括原材料、燃料、设备、产品等。
 
工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等。
 
服务,是指除货物和工程以外的其他政府采购对象。
 
 
 
第三章 质疑
 
质疑,是指供应商认为采购文件、采购过程和中标、成交结果使自己的权益受到损害的,在法定期限内,向采购人提出不同意见从而寻求救济的程序。
 
(一)提出质疑
 
1.主体资格
 
认为采购文件、采购过程或中标、成交结果使自己的权益受到损害的供应商有权提出质疑。
 
提出质疑的供应商应当是参与所质疑项目采购活动的供应商。潜在供应商已依法获取其可质疑的采购文件的,可以对该文件提出质疑。
 
2.质疑对象
 
供应商认为权益受到损害的,可以向采购人提出质疑。采购人委托采购代理机构采购的,供应商可以向采购代理机构提出质疑。
 
3.质疑方式
 
质疑应当以书面形式提出。
 
采购人、采购代理机构应当在采购文件中载明接收质疑函的方式、联系部门、联系电话和通讯地址等信息。
 
4.质疑期限
 
供应商可以在知道或者应知其权益受到损害之日起七个工作日内提出质疑。
 
供应商应知其权益受到损害之日,是指:
 
(1)对可以质疑的采购文件提出质疑的,为收到采购文件之日或者采购文件公告期限届满之日;
 
(2)对采购过程提出质疑的,为各采购程序环节结束之日;
 
(3)对中标或者成交结果提出质疑的,为中标或者成交结果公告期限届满之日。
 
采购文件可以要求供应商在法定质疑期内一次性提出针对同一采购程序环节的质疑。
 
5.质疑材料
 
(1)格式要求
 
质疑函应当包括下列内容:
 
①供应商的姓名或者名称、地址、邮编、联系人及联系电话;
 
②质疑项目的名称、编号;
 
③具体、明确的质疑事项和与质疑事项相关的请求;
 
④事实依据;
 
⑤必要的法律依据;
 
⑥提出质疑的日期。
 
(2)证据要求
 
供应商提出质疑应当提交必要的证明材料。
 
(3)签章要求
 
供应商为自然人的,应当由本人签字;供应商为法人或者其他组织的,应当由法定代表人、主要负责人,或者其授权代表签字或者盖章,并加盖公章。
 
代理人提出质疑,应当提交供应商签署的授权委托书。其授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、具体权限、期限和相关事项。供应商为自然人的,应当由本人签字;供应商为法人或者其他组织的,应当由法定代表人、主要负责人签字或者盖章,并加盖公章。
 
(二)质疑答复
 
1.答复期限
 
采购人、采购代理机构应当在收到质疑函后七个工作日内作出答复。
 
2.答复方式
 
质疑答复应当以书面形式通知质疑供应商和其他有关供应商。
 
3.答复内容
 
(1)质疑答复的内容包括:
 
①质疑供应商的姓名或者名称;
 
②收到质疑函的日期、质疑项目名称及编号;
 
③质疑事项、质疑答复的具体内容、事实依据和法律依据;
 
④告知质疑供应商依法投诉的权利;
 
⑤质疑答复人名称;
 
⑥答复质疑的日期。
 
(2)质疑答复的内容不得涉及商业秘密。
 
4.协助答复
 
供应商对评审过程、中标或者成交结果提出质疑的,采购人、采购代理机构可以组织原评标委员会、竞争性谈判小组、询价小组或者竞争性磋商小组协助答复质疑。
 
5.处理结果
 
采购人、采购代理机构认为供应商质疑不成立,或者成立但未对中标、成交结果构成影响的,继续开展采购活动;认为供应商质疑成立且影响或者可能影响中标、成交结果的,按照下列情况处理:
 
(1)对采购文件提出的质疑,依法通过澄清或者修改可以继续开展采购活动的,澄清或者修改采购文件后继续开展采购活动;否则应当修改采购文件后重新开展采购活动。
 
(2)对采购过程、中标或者成交结果提出的质疑,合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标、成交供应商的,应当依法另行确定中标、成交供应商;否则应当重新开展采购活动。
 
质疑答复导致中标、成交结果改变的,采购人或者采购代理机构应当将有关情况书面报告本级财政部门。
 
 
 
第四章 投诉
 
投诉,是质疑供应商对采购人、采购代理机构的答复不满意或者采购人、采购代理机构未在规定的时间内作出答复的,质疑供应商向财政部门寻求救济的程序。
 
(一)提出投诉
 
1.主体资格
 
投诉人应当具备质疑主体资格并已依法提起质疑。
 
2.投诉对象
 
(1)供应商投诉按照采购人所属预算级次,由本级财政部门处理。
 
(2)跨区域联合采购项目的投诉,采购人所属预算级次相同的,由采购文件事先约定的财政部门负责处理,事先未约定的,由最先收到投诉的财政部门负责处理;采购人所属预算级次不同的,由预算级次最高的财政部门负责处理。
 
3.投诉期限
 
投诉人可以在质疑答复期满后15个工作日内提起投诉。
 
4.投诉条件
 
投诉人提起投诉应当符合下列条件:
 
(1)提起投诉前已依法进行质疑;
 
(2)投诉书内容符合《政府采购质疑和投诉办法》(财政部令第94号)的规定;
 
(3)在投诉有效期限内提起投诉;
 
(4)同一投诉事项未经财政部门投诉处理;
 
(5)财政部规定的其他条件。
 
5.投诉材料
 
(1)格式要求
 
投诉书应当包括下列内容:
 
①投诉人和被投诉人的姓名或者名称、通讯地址、邮编、联系人及联系电话;
 
②质疑和质疑答复情况说明及相关证明材料;
 
③具体、明确的投诉事项和与投诉事项相关的投诉请求;
 
④事实依据;
 
⑤法律依据;
 
⑥提起投诉的日期。
 
(2)证据要求
 
投诉人提出投诉应当提交必要的证明材料。
 
(3)签章要求
 
供应商为自然人的,应当由本人签字;供应商为法人或者其他组织的,应当由法定代表人、主要负责人,或者其授权代表签字或者盖章,并加盖公章。
 
代理人提出投诉,应当提交供应商签署的授权委托书。其授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、具体权限、期限和相关事项。供应商为自然人的,应当由本人签字;供应商为法人或者其他组织的,应当由法定代表人、主要负责人签字或者盖章,并加盖公章。
 
(二)投诉处理
 
1.受理审查
 
财政部门收到投诉书后,应当在5个工作日内进行审查,审查后按照下列情况处理:
 
(1)补正
 
投诉书内容不符合《政府采购质疑和投诉办法》(财政部令第94号)第十八条规定的,应当在收到投诉书5个工作日内一次性书面通知投诉人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。未按照补正期限进行补正或者补正后仍不符合规定的,不予受理。
 
(2)不予受理
 
投诉不符合《政府采购质疑和投诉办法》(财政部令第94号)第十九条规定条件的,应当在3个工作日内书面告知投诉人不予受理,并说明理由。
 
(3)管辖告知
 
投诉不属于本部门管辖的,应当在3个工作日内书面告知投诉人向有管辖权的部门提起投诉。
 
(4)受理
 
投诉符合《政府采购质疑和投诉办法》(财政部令第94号)第十八条、第十九条规定的,自收到投诉书之日起即为受理,并在收到投诉后8个工作日内向被投诉人和其他与投诉事项有关的当事人发出投诉答复通知书及投诉书副本。
 
被投诉人和其他与投诉事项有关的当事人应当在收到投诉答复通知书及投诉书副本之日起5个工作日内,以书面形式向财政部门作出说明,并提交相关证据、依据和其他有关材料。
 
2.调查
 
(1)调查方式
 
财政部门处理投诉事项原则上采用书面审查的方式。财政部门认为有必要时,可以进行调查取证或者组织质证。
 
财政部门可以根据法律、法规规定或者职责权限,委托相关单位或者第三方开展调查取证、检验、检测、鉴定。
 
质证应当通知相关当事人到场,并制作质证笔录。质证笔录应当由当事人签字确认。
 
财政部门依法进行调查取证时,投诉人、被投诉人以及与投诉事项有关的单位及人员应当如实反映情况,并提供财政部门所需要的相关材料。
 
(2)调查期限
 
财政部门处理投诉事项,需要检验、检测、鉴定、专家评审以及需要投诉人补正材料的,所需时间不计算在投诉处理期限内。
 
前款所称所需时间,是指财政部门向相关单位、第三方、投诉人发出相关文书、补正通知之日至收到相关反馈文书或材料之日。
 
财政部门向相关单位、第三方开展检验、检测、鉴定、专家评审的,应当将所需时间告知投诉人。
 
(2)举证责任
 
应当由投诉人承担举证责任的投诉事项,投诉人未提供相关证据、依据和其他有关材料的,视为该投诉事项不成立;被投诉人未按照投诉答复通知书要求提交相关证据、依据和其他有关材料的,视同其放弃说明权利,依法承担不利后果。
 
(3)暂停采购
 
财政部门在处理投诉事项期间,可以视具体情况书面通知采购人和采购代理机构暂停采购活动,暂停采购活动时间最长不得超过30日。采购人和采购代理机构收到暂停采购活动通知后应当立即中止采购活动,在法定的暂停期限结束前或者财政部门发出恢复采购活动通知前,不得进行该项采购活动。
 
3.处理期限
 
财政部门应当自收到投诉之日起30个工作日内,对投诉事项作出处理决定。
 
4.处理结果
 
(1)驳回投诉
 
投诉处理过程中,有下列情形之一的,财政部门应当驳回投诉:
 
①受理后发现投诉不符合法定受理条件;
 
②投诉事项缺乏事实依据,投诉事项不成立;
 
③投诉人捏造事实或者提供虚假材料;
 
④投诉人以非法手段取得证明材料。证据来源的合法性存在明显疑问,投诉人无法证明其取得方式合法的,视为以非法手段取得证明材料。
 
(2)对采购文件提起的投诉事项成立的
 
投诉人对采购文件提起的投诉事项,财政部门经查证属实的,应当认定投诉事项成立。经认定成立的投诉事项不影响采购结果的,继续开展采购活动;影响或者可能影响采购结果的,财政部门按照下列情况处理:
 
①未确定中标或者成交供应商的,责令重新开展采购活动。
 
②已确定中标或者成交供应商但尚未签订政府采购合同的,认定中标或者成交结果无效,责令重新开展采购活动。
 
③政府采购合同已经签订但尚未履行的,撤销合同,责令重新开展采购活动。
 
④政府采购合同已经履行,给他人造成损失的,相关当事人可依法提起诉讼,由责任人承担赔偿责任。
 
(3)对采购过程或者采购结果提起的投诉事项成立的
 
投诉人对采购过程或者采购结果提起的投诉事项,财政部门经查证属实的,应当认定投诉事项成立。经认定成立的投诉事项不影响采购结果的,继续开展采购活动;影响或者可能影响采购结果的,财政部门按照下列情况处理:
 
①未确定中标或者成交供应商的,责令重新开展采购活动。
 
②已确定中标或者成交供应商但尚未签订政府采购合同的,认定中标或者成交结果无效。合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标或者成交供应商的,应当要求采购人依法另行确定中标、成交供应商;否则责令重新开展采购活动。
 
③政府采购合同已经签订但尚未履行的,撤销合同。合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标或者成交供应商的,应当要求采购人依法另行确定中标、成交供应商;否则责令重新开展采购活动。
 
④政府采购合同已经履行,给他人造成损失的,相关当事人可依法提起诉讼,由责任人承担赔偿责任。
 
投诉人对废标行为提起的投诉事项成立的,财政部门应当认定废标行为无效。
 
(三)终止投诉
 
财政部门受理投诉后,投诉人书面申请撤回投诉的,财政部门应当终止投诉处理程序,并书面告知相关当事人。
 
(四)法律责任
 
1.查无实据
 
投诉人在全国范围12个月内三次以上投诉查无实据的,由财政部门列入不良行为记录名单。
 
2.虚假、恶意投诉
 
投诉人有下列行为之一的,属于虚假、恶意投诉,由财政部门列入不良行为记录名单,禁止其1至3年内参加政府采购活动:
 
(1)捏造事实;
 
(2)提供虚假材料;
 
(3)以非法手段取得证明材料。证据来源的合法性存在明显疑问,投诉人无法证明其取得方式合法的,视为以非法手段取得证明材料。
 
 
 
 
 
附件1:政府采购质疑函范本
 
附件2:政府采购投诉书范本
 
 
 
附件1:
 
质疑函范本
 
一、质疑供应商基本信息
 
质疑供应商:                                        
 
地址:       邮编:   
 
联系人:          联系电话:      
 
授权代表:                                          
 
联系电话:                                            
 
地址:         邮编:          
 
二、质疑项目基本情况
 
质疑项目的名称:                                      
 
质疑项目的编号:    包号:                 
 
采购人名称:                          
 
采购文件获取日期:   
 
三、质疑事项具体内容
 
质疑事项1:                                         
 
 
 
事实依据:                                          
 
                                                       
 
法律依据:                                          
 
                                                     
 
质疑事项2
 
……
 
四、与质疑事项相关的质疑请求
 
请求:      
 
 
 
                                      
 
签字(签章):           公章:
 
                            日期:   
 
 
 
质疑函制作说明:
 
1.供应商提出质疑时,应提交质疑函和必要的证明材料。
 
2.质疑供应商若委托代理人进行质疑的,质疑函应按要求列明“授权代表”的有关内容,并在附件中提交由质疑供应商签署的授权委托书。授权委托书应载明代理人的姓名或者名称、代理事项、具体权限、期限和相关事项。
 
3.质疑供应商若对项目的某一分包进行质疑,质疑函中应列明具体分包号。
 
4.质疑函的质疑事项应具体、明确,并有必要的事实依据和法律依据。
 
5.质疑函的质疑请求应与质疑事项相关。
 
6.质疑供应商为自然人的,质疑函应由本人签字;质疑供应商为法人或者其他组织的,质疑函应由法定代表人、主要负责人,或者其授权代表签字或者盖章,并加盖公章。
 
 
 
 
 
附件2:
 
投诉书范本
 
一、投诉相关主体基本情况
 
投诉人:                                               
 
地     址:           邮编:            
 
法定代表人/主要负责人:  
 
联系电话:                                             
 
授权代表:             联系电话:                  
 
地     址:        邮编:        
 
被投诉人1:                                             
 
地     址:         邮编:           
 
联系人:       联系电话:                       
 
被投诉人2:
 
……
 
相关供应商: 
 
地     址:        邮编:           
 
联系人:      联系电话:                            
 
二、投诉项目基本情况
 
采购项目名称:                                        
 
采购项目编号:                 包号:              
 
采购人名称:                                             
 
代理机构名称:                                         
 
采购文件公告:是/否 
 
公告期限:                                 
 
采购结果公告:是/否 
 
公告期限:                        
 
三、质疑基本情况
 
投诉人于   年   月  日,向        提出质疑,质疑事项为:                                
 
                                                       
 
采购人/代理机构于   年   月   日,就质疑事项作出了答复/没有在法定期限内作出答复。
 
四、投诉事项具体内容
 
投诉事项 1:                                       
 
事实依据:                                         
 
                                                      
 
法律依据:                                          
 
                                                      
 
投诉事项2
 
……
 
五、与投诉事项相关的投诉请求
 
请求:                                                                                                                                                  
 
 
 
签字(签章):      公章:                      
 
                       日期:    
 
 
 
投诉书制作说明:
 
1.投诉人提起投诉时,应当提交投诉书和必要的证明材料,并按照被投诉人和与投诉事项有关的供应商数量提供投诉书副本。
 
2.投诉人若委托代理人进行投诉的,投诉书应按照要求列明“授权代表”的有关内容,并在附件中提交由投诉人签署的授权委托书。授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、具体权限、期限和相关事项。
 
3.投诉人若对项目的某一分包进行投诉,投诉书应列明具体分包号。
 
4.投诉书应简要列明质疑事项,质疑函、质疑答复等作为附件材料提供。
 
5.投诉书的投诉事项应具体、明确,并有必要的事实依据和法律依据。
 
6.投诉书的投诉请求应与投诉事项相关。
 
7.投诉人为自然人的,投诉书应当由本人签字;投诉人为法人或者其他组织的,投诉书应当由法定代表人、主要负责人,或者其授权代表签字或者盖章,并加盖公章。

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